食品中菌落總數超標到底如何處理

    近一段時(shí)間以來(lái)，對食品中菌落總數檢測超標的情形該如何查處，在監管人員中產(chǎn)生了很大的爭論。

　　有觀(guān)點(diǎn)認為此種情況違反了《食品安全全法》第三十四條第十三項，應依據該法第一百二十四條第二款進(jìn)行處罰。例如，上海市食藥監局于2016年3月1日答復上海市青浦區市場(chǎng)監督管理局時(shí)稱(chēng)“監督抽檢發(fā)現集體用餐配送膳食(包括盒飯和桶飯)中菌落總數不符合《食品安全地方標準集體用餐配送膳食》(DB31/2023-2014)的，違反條款應適用《中華人民共和國食品安全法》第三十四條第(十三)項�！�(滬食藥監餐飲〔2016〕170號)。

　　也有觀(guān)點(diǎn)認為此情形違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六第二款第一項，依據該法第四十九條進(jìn)行查處。例如，江蘇省食藥監局在2015年8月3日答復楊州市食藥監局時(shí)稱(chēng)“菌落總數超過(guò)食品安全標準限量違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六第二款第一項之規定，可按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條進(jìn)行查處”(蘇食藥監函[2015]194號)。

　　對于此種相類(lèi)似情形，為何兩個(gè)不同省局的答復產(chǎn)生了不意見(jiàn)?對于食品中菌落總數超標的情況到底該如何查處?這得從新老《食品安全法》及《食品衛生法》說(shuō)起。

　　《食品衛生法》第九條第十二項規定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)其他不符合食品衛生標準和衛生要求的”，并且在第四十二條規定“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品的，責令停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，立即公告收回已售出的食品，并銷(xiāo)毀該食品，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒(méi)有違法所得的，處以一千元以上五萬(wàn)元以下的罰款。情節嚴重的，吊銷(xiāo)衛生許可證”。據此，可以明確的是在《食品衛生法》執行期間，對食品中檢測菌落總數超標的情形，可視為“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)其他不符合食品衛生標準和衛生要求的”，應按照上述款項進(jìn)行查處。但在老《食品安全法》中，該法第二十八條第十一項規定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)其他不符合食品安全標準或者要求的食品”，該條款與《食品衛生法》中第九條基本相似，即將食品中菌落總數超標規類(lèi)于“其他不符合食品安全標準或者要求的食品”，但老《食安法》第八十五條的罰則與《食品衛生法》第四十二條的罰則明顯不同，該法第八十五條第二項規定，“對生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)致病性微生物、農藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過(guò)食品安全標準限量的食品，應予……處罰”。

　　由于菌落總數不在“致病性微生物及其他危害人體健康的物質(zhì)”范疇之內，因此，對于菌落總數超標的食品只能按照老《食品安全法》第五十三條規定要求生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)進(jìn)行召回，而無(wú)法進(jìn)行行政處罰。對此情形，按照特別法無(wú)適用條款時(shí)可適用普通法的原則，可依據《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷(xiāo)售，沒(méi)收違法生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷(xiāo)售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得;情節嚴重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照;構成犯罪的，依法追究刑事責任”的規定進(jìn)行查處。江蘇省食藥局答復楊州市食藥局的回函也可能出于此原因。

　　自去年十月一日起，新《食品安全法》開(kāi)始實(shí)施，該法第三十四條第十三項規定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)其他不符合法律、法規或者食品安全標準的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品”，該項作為兜底條款，對菌落總數等非致病性微生物檢測超過(guò)食品安全標準的情形進(jìn)行了規定，并且該法一百二十四條第二款明確規定“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不符合法律、法規或者食品安全標準的食品、食品添加劑的，依照前款規定給予處罰”。

　　據此，只要在食品安全檢測標準中有菌落總數檢測項目，只要菌落總數檢測超過(guò)限量標準，都應該按照此條款進(jìn)行查處，上海市食藥局對上海市青浦區市場(chǎng)監督管理局的答復應具有指導意義。

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